ДЕПАРТАМЕНТ ПО МАТЕРИАЛЬНО-ТЕХНИЧЕСКОМУ И МЕДИЦИНСКОМУ ОБЕСПЕЧЕНИЮ МВД РОССИИ

Вячеслав ГУРЬЯНОВ

В соответствии с частью 3 статьи 96 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям, установленным Законом о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счёт, на котором, в соответствии с законодательством Российской Федерации, учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. При этом способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки самостоятельно.

Предоставление банковской гарантии в обеспечение исполнения государственного контракта позволяет предпринимателям избежать изъятия из оборота собственных денежных средств.

В этой связи основным способом обеспечения исполнения государственных контрактов, заключаемых МВД России, стала выдаваемая банком поставщику (подрядчику, исполнителю) независимая (банковская) гарантия.

Согласно статье 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определённую денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Анализ законодательства и правоприменительной практики показывает, что в части обеспечения исполнения обязательств по государственным контрактам отсутствует единый подход к определению размера денежной суммы, выплачиваемой гарантом в счёт обеспечения исполнения контракта.

Это стало возможным в связи с тем, что сложность определения правовой природы банковской гарантии не позволяет однозначно установить размер банковской гарантии, подлежащей выплате в случае частичного неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом обязательств по государственным контрактам, заключаемым государственным заказчиком.

Указанная неопределённость состоит в том, что, с одной стороны, законодателем устанавливается независимость гарантии от основного обязательства, что подтверждается исключением статьи 369 и изменениями статьи 370 ГК РФ. С другой стороны, главой 23 ГК РФ банковская (независимая) гарантия отнесена к способам обеспечения исполнения обязательства, что свидетельствует о связи банковской гарантии с основным обязательством.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 2 апреля 2015 г. № 308 «О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005» (далее - постановление Правитель­ства Российской Федерации № 1005) перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковским гарантиям, дополнен расчётом суммы, включаемой в требование по банковской гарантии.

Указанное дополнение предполагало изменение размера требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии в соответствии с расчётом, но не раскрывало методику расчёта, что вызывало затруднение при правоприменении указанных норм.

Предложенная МВД России методика рас­чёта размера требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии была под­держана разработчиком постановления Пра­вительства Российской Федерации № 1005 - Минфином России.

В письме от 4 августа 2015 г. № 02-02- 04/45076 Минфин России подтвердил, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, в случае если поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлена бан­ковская гарантия, обеспечивающая обязатель­ство по уплате неустоек (штрафов, пеней) при расчёте требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, не­обходимо руководствоваться постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения Заказчиком, Поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных Контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств Заказчиком, Поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения Поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного Контрактом».

Анализ судебных решений по искам принци­палов, обратившихся в арбитражный суд с требованиями о возврате или частичном возврате полученных бенефициаром денежных средств по банковским гарантиям, указывает на необходимость при расчёте размера требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии руководствоваться размером вреда, причинённого заказчику ненадлежащим исполнением договорных обязательств принципалом и размером штрафных санкций, предусмотренных государственным контрактом за ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

Судебная практика в настоящее время наделяет выплаты денежных сумм по банковским гарантиям компенсационным характером, призванным возместить потери заказчика, связанные с неправомерными действиями поставщика (подрядчика, исполнителя), допущенными при исполнении государственного контракта.

Это может быть возмещение аванса, непогашенного в ходе исполнения государственного контракта (дело № А40-120363/17), возмеще­ние убытков, причинённых заказчику в связи с ненадлежащим исполнением принципалом своих договорных обязательств (дело №А40-203924/2015, № А40-203915/2015), или выплата неустойки, предусмотренной государственным контрактом (дело № А40-122484/14, № А58- 6948/2016, А21-96/2016).

В судебных решениях указывается на то, что денежная сумма по банковской гарантии по правовой природе соответствует этому понятию, приведённому в статье 330 ГК РФ, при котором оговорённая сумма банковской гарантии пред­назначена компенсировать потери заказчика.

Судом учитывается, что денежная сумма по банковской гарантии не является неустойкой (штрафом), но является способом обеспечения исполнения основного обязательства. При этом включение в соответствии с требования­ми статьи 45 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в текст банковской гарантии перечня обязательств принципала, неисполнение или ненадлежащее исполнение которых обеспечено банковской гарантией, позволит упростить в судебном процессе доказывание соответствия размера рассчитанной суммы банковской таран тип требованиям законодательства Российской Федерации.

Вместе с тем в настоящее время внесены изменения в подпункт «а» дополнительных требований к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона «О контракт ной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утверждённых постановлением Правительства ^

Российской Федерации от 15 января 2018 г. № И «О внесении изменений в Постановление Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005».

Эти изменения устанавливают требования об обязательном закреплении в банковской гарантии права заказчика в случае не­надлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, представлять на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения ис­полнения контракта, в размере цены контракта, уменьшенном на сумму, пропорциональную объёму фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом и оплаченных заказчиком, но не превышающем размер обеспечения исполнения контракта.

Зависимость размера суммы банковской гарантии от объёма фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом и оплаченных заказчиком, вводит дополнительную неопределённость в условия расчёта раз­мера суммы банковской гарантии.

В этой связи порядок правоприменения нового расчёта, требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии будет определяться изменённой судебной практикой.

Вячеслав ГУРЬЯНОВ, главный эксперт отдела судебно-исковой работы Управления правового обеспечения ДТ МВД России, полковник внутреней службы

Официальный сайт Министерства внутренних дел Российской Федерации
© 2018, МВД России